大到盛趣游戲、愷英網(wǎng)絡(luò)與娛美德在IP方面多年的爭執(zhí)，小到國內(nèi)市場同類產(chǎn)品之間的不當(dāng)競爭，傳奇糾紛案一直是游戲行業(yè)常見的焦點(diǎn)。近日，又一起傳奇糾紛案二審結(jié)果公開，該案主體分別為三七互娛和海南蒼羽網(wǎng)絡(luò)。一審時(shí)三七互娛起訴海南蒼羽網(wǎng)絡(luò)利用“大哥傳奇”在多個(gè)網(wǎng)站宣傳其運(yùn)營的《沙巴克傳奇》，索賠100萬元，法院最終判決蒼羽網(wǎng)絡(luò)賠償總計(jì)46萬余元。蒼羽網(wǎng)絡(luò)不服判決，提出《沙巴克傳奇》本身的知名度要高于“大哥傳奇”，而且“大哥傳奇”也不是三七互娛旗下《一刀傳世》的游戲名稱組成部分，能帶給自己的利益極小。但二審法院維持了原判。目前，海南蒼羽網(wǎng)絡(luò)已因該案成為被執(zhí)行人，執(zhí)行標(biāo)的為469500元。

一刀傳世

據(jù)游戲日報(bào)了解，《沙巴克傳奇》為盛趣游戲研發(fā)，2016年上線，未查詢到海南蒼羽網(wǎng)絡(luò)獲得相關(guān)授權(quán)的消息，而“大哥傳奇”對應(yīng)的是三七互娛在2019年推出的《一刀傳世》，因成龍代言的廣告語，也形成了“大哥傳奇”的認(rèn)知。兩款游戲均為在傳奇IP領(lǐng)域具有一定知名度的產(chǎn)品，不過侵權(quán)行為是發(fā)生在2020年和2021年，“大哥傳奇”的短期關(guān)注度更高，確實(shí)存在侵權(quán)動(dòng)機(jī)的可能性。法院是如何去審視高知名度商標(biāo)侵權(quán)“蒼羽網(wǎng)絡(luò)所言的低知名度商標(biāo)”的？這種特殊的背景，又會(huì)給賠償金額帶來哪些影響？第10期【游法解讀】欄目我們邀請了北京韜安律師事務(wù)所司斌斌律師來對該案進(jìn)行相關(guān)解讀分析。【游法解讀】是游戲日報(bào)全新打造的游戲法律欄目，內(nèi)容定位 “普法”與“解決方案”，目標(biāo)是切實(shí)幫助游戲廠商防備隱患與處理事件。如果您有什么法律上的問題，歡迎與我們聯(lián)系，另外我們也誠邀更多專注于游戲法的律師/律所與我們合作共建內(nèi)容。

本期嘉賓

司斌斌律師：專注于為網(wǎng)絡(luò)游戲及社交行業(yè)提供法律服務(wù)，包括游戲領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭議解決、游戲海內(nèi)外運(yùn)營的全流程合規(guī)、合同審核及咨詢等，對游戲行業(yè)有深入的研究和理解。加入北京韜安律師事務(wù)所前，司斌斌律師曾在知名游戲公司擔(dān)任法務(wù)部負(fù)責(zé)人，處理過《大掌門》系列、《拳皇98終極之戰(zhàn)OL》《魔法門之英雄無敵》《一拳超人》等多款爆款手游的爭議解決、海內(nèi)外運(yùn)營的全流程法律服務(wù)。北京韜安律師事務(wù)所是一家專注于知識(shí)產(chǎn)權(quán)與泛娛樂行業(yè)（影視、文學(xué)、游戲、體育、音樂、文化創(chuàng)意等）法律服務(wù)的精品律師事務(wù)所，致力于為客戶提供及時(shí)、全面、審慎、富有前瞻性和建設(shè)性的綜合法律解決方案。韜安律師代理的典型案件具有行業(yè)標(biāo)桿意義，曾多次入選中國年度十大知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件/事件或年度最具影響力案件。

司斌斌律師

以下為具體解析：一、案件判決關(guān)鍵影響因素解讀本案是涉及到游戲宣傳推廣中的商標(biāo)侵權(quán)類案件。與常見的游戲名稱商標(biāo)侵權(quán)案件不同的是，被侵權(quán)使用的商標(biāo)“大哥傳奇”并不是權(quán)利人的游戲《一刀傳世》的游戲名稱本身，而是《一刀傳世》游戲的推廣名稱。按照商標(biāo)侵權(quán)的一般判斷方法，首先要判斷侵權(quán)人對“傳奇大哥”這一詞語的使用是否構(gòu)成商標(biāo)性使用。其次，商標(biāo)侵權(quán)的行為，常見的有兩大類：（1）相同商標(biāo)侵權(quán)，使用相同商標(biāo)的行為本身即直接構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，通常無需再考慮是否易造成消費(fèi)者混淆誤認(rèn)，即《商標(biāo)法》第57條第1款規(guī)定的情形。（2）近似商標(biāo)侵權(quán)，通常需考慮易造成消費(fèi)者混淆，即《商標(biāo)法》第57條第2款規(guī)定的情形。本案屬于第2類，即近似商標(biāo)的侵權(quán)判斷。另外，還需考慮權(quán)利人對其注冊的商標(biāo)“大哥傳奇”是否進(jìn)行了實(shí)際使用。在本案中，三七公司提交了相關(guān)證據(jù)來證明“大哥傳奇”是《一刀傳世》游戲的推廣名稱，在《一刀傳世》游戲產(chǎn)品的推廣運(yùn)營中進(jìn)行了大量實(shí)際使用。但該要件一般影響是否進(jìn)行賠償：如果權(quán)利人自身對其注冊商標(biāo)“大哥傳奇”未進(jìn)行實(shí)際使用，其只能要求侵權(quán)人停止侵權(quán)，而無權(quán)要求侵權(quán)人賠償經(jīng)濟(jì)損失，因?yàn)榉杀Ｗo(hù)商標(biāo)的本質(zhì)在于保護(hù)商標(biāo)在使用中產(chǎn)生的價(jià)值。需要指出的是，侵權(quán)游戲產(chǎn)品的知名度是否高于權(quán)利人的注冊商標(biāo)對應(yīng)產(chǎn)品的知名度，一般不會(huì)影響商標(biāo)侵權(quán)行為的“定性”，僅可能影響侵權(quán)成立后賠償金的大小。如果侵權(quán)產(chǎn)品使用的產(chǎn)品名稱知名度高于權(quán)利人注冊商標(biāo)的知名度，符合商標(biāo)侵權(quán)構(gòu)成要件時(shí)，仍可構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，這種侵權(quán)行為在商標(biāo)法理論上可歸入“反向混淆”，代表性知名案例有：藍(lán)野酒業(yè)公司訴百事可樂“藍(lán)色風(fēng)暴”案、尖可訴銀鷺及雀巢“搖8下”案。具體到本案中，《沙巴克傳奇》的知名度是否高于《一刀傳世》或其推廣所使用的商標(biāo)“大哥傳奇”的知名度，不妨礙商標(biāo)侵權(quán)成立——這一“定性”的判斷。通常侵權(quán)人使用他人的游戲名稱或注冊商標(biāo)來推廣自己的游戲，都是為了“傍名牌”、“蹭流量”，借助權(quán)利人更為知名的游戲名稱或商標(biāo)名稱為自己的侵權(quán)游戲帶來用戶，并以此獲利。《沙巴克傳奇》的運(yùn)營方提出該項(xiàng)抗辯，很難影響“定性”判斷，二審法院直接“對該等主張和證據(jù)不予評述”，是因?yàn)榇_無必要；但該主張可能會(huì)影響“定量”判斷——如果兩款游戲的知名度差別不是很大，侵權(quán)人實(shí)施商標(biāo)侵權(quán)行為的主觀故意或惡意就不明顯或不存在，會(huì)成為賠償金額的考量因素之一。二、游戲公司/當(dāng)事人應(yīng)如何避免類似法律風(fēng)險(xiǎn)1、及時(shí)申請相應(yīng)的商標(biāo)，做好知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的固定我國商標(biāo)保護(hù)采取先申請?jiān)瓌t。是否存在合法的在先商標(biāo)權(quán)利是獲得保護(hù)的前提。雖然未注冊的商標(biāo)也可獲得一定程度的保護(hù)，但保護(hù)力度會(huì)非常弱。因此，游戲企業(yè)應(yīng)對重點(diǎn)的游戲名稱或推廣宣傳的核心詞匯，進(jìn)行商標(biāo)注冊申請2、注重商標(biāo)的實(shí)際使用商標(biāo)需要通過在市場的真實(shí)、合法、公開的使用，發(fā)揮出區(qū)分商品/服務(wù)來源的基本功能，從而獲得法律進(jìn)行保護(hù)的根據(jù)。商標(biāo)注冊后如未實(shí)際使用，其權(quán)利穩(wěn)定性將大打折扣，即使被認(rèn)定侵權(quán)成立在侵權(quán)賠償額上也難以獲得支持。3、提前進(jìn)行商標(biāo)檢索，規(guī)避侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)在游戲產(chǎn)品投入市場之前，除了對游戲名稱，還需對廣告用語、推廣關(guān)鍵詞等突出性使用的部分（文字及圖像）進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)檢索，對使用風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評估，提前規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。三、遇到類似訴訟應(yīng)做好哪些準(zhǔn)備？1、站在維權(quán)方角度1）做好對侵權(quán)行為和侵權(quán)主體的證據(jù)保全，避免侵權(quán)人通過更換運(yùn)營公司主體名義、變更游戲名稱等方式逃避侵權(quán)責(zé)任，或影響賠償金額。2）及時(shí)采取維權(quán)措施，避免侵權(quán)勢頭泛濫，盡量減小侵權(quán)游戲產(chǎn)品對權(quán)利游戲正常運(yùn)營的影響。3）完善公司的內(nèi)部管理制度，包括侵權(quán)線索發(fā)現(xiàn)與收集、各部門如何配合，對于不同類型的侵權(quán)行為，提前做好相應(yīng)預(yù)案。2、站在侵權(quán)人角度1）制定公司內(nèi)部合規(guī)制度，要求游戲內(nèi)容及推廣宣傳素材在對外公開前，需經(jīng)過法務(wù)或外部律師審核。2）如已經(jīng)涉訴，需考慮及時(shí)停止涉案侵權(quán)行為，以避免被認(rèn)定有持續(xù)侵權(quán)故意，從而發(fā)生高額賠償金。四、律師說游戲產(chǎn)品在運(yùn)營中，利用他人游戲名稱或關(guān)鍵詞進(jìn)行宣傳推廣，該類行為在法律定性上基本是無太大爭議的，基本都會(huì)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)或不正當(dāng)競爭。但這類侵權(quán)行為已持續(xù)很多年，且不斷以新的形式出現(xiàn)。究其原因，一方面是因?yàn)椤按畋丬嚒薄安淞髁俊贝_實(shí)能帶來很多新增用戶，經(jīng)濟(jì)效益明顯，有利可圖；另一方面是因?yàn)椴糠制脚_(tái)或渠道對此類侵權(quán)行為的縱容，因這類侵權(quán)行為能為平臺(tái)帶來經(jīng)濟(jì)收益，但平臺(tái)或渠道一般又無需為該類侵權(quán)責(zé)任最終買單——因?yàn)榧幢惴ㄔ涸谂袥Q中認(rèn)定渠道或平臺(tái)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但渠道或平臺(tái)通常都會(huì)在與游戲研發(fā)商/發(fā)行商的合作協(xié)議中，約定該類風(fēng)險(xiǎn)的最終法律責(zé)任由游戲研發(fā)商/發(fā)行商承擔(dān)。甚至可以說，平臺(tái)或渠道，也是此類侵權(quán)行為屢禁不止的重要推手。